Прежде чем приступить, к анализу учредительных договоров венчурных образований необходимо определить на основе каких нормативных актов этот анализ строится и почему. Поэтому сначала следует рассмотреть требования законодателя предъявляемые к учредительным договорам различных хозяйственно правовых форм. Перечень, которых составляет:

• Существенные условия учредительного договора.
• Порядок заключения и форма учредительного договора.
• Юридическая природа учредительного договора.
  • Юридические признаки учредительного договора.
  • Функции учредительного договора.
  • Корпоративное правоотношение и исполнение учредительного договора.
• Изменение и расторжение учредительного договора.
• Прекращение учредительного договора.

Существенные условия учредительного договора

Содержание учредительного договора (в том числе его существенные условия) также в значительной степени определяется тем, какой субъект права создается на его основе. Деятельность венчурного образования как уже упоминалось в предыдущей теме, нормативными актами РФ однозначно не определены.

Но, как указывалось в той же теме, существуют механизмы, регулирующие эти пробелы законодательства. В связи с этим, рассматривать придется общие требования, предъявляемые к учредительным договорам. Таким образом, если организационно-правовая форма венчурного образования не имеет однозначного определения, то структура и требования к учредительному договору как документу, регулирующему обязательственные отношения между его участниками, описаны в достаточной мере, как и его функция, состоящая в регламентации обязательственных отношений учредителей по созданию субъекта права.

Существенные условия любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого субъекта права, перечислены в п. 2 ст. 52 ГК РФ. К ним относятся условия:

• об организационно-правовой форме создаваемого субъекта права;
• о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию;
• о передаче учредителями имущества субъекту права;
• об участии учредителей в деятельности субъекта права;
• о порядке управления этой деятельностью;
• о порядке выхода учредителей из его состава.

При создании коммерческой организации существенным для учредительного договора является условие о распределении прибыли между учредителями (п. 1 ст. 50 ГК).

Представленная на рассмотрение форма учредительного договора , как мы видим, не учитывает два условия из перечисленных выше:

• об организационно-правовой форме создаваемого субъекта права;
• о передаче учредителями имущества субъекту права;

Первое - по понятной причине (отсутствие точных формулировок нормативных актов в отношении венчурного образования), а вот второе является упущением разработчиков данного документа: если со стороны инвесторов (участников) передача средств венчурному образованию подтверждается приобретением доли участия, условие исполняется. Под средствами в данном случае подразумевается передача - в обмен на долю - электронного эквивалента валюты (правовую природу которой попробуем рассмотреть в дальнейшем в одной из следующих тем), принятую, в соответствии с распространенным в настоящее время обычаем делового оборота, в интернете.

В случае с инициатором отсутствие оценки передаваемых инициатором в распоряжение венчурного образования средств (под средствами в этом случае подразумевается электронная валюта, имущество, програмное обеспечение и т.п.) и закрепления факта такой передачи документально, т.е. в учредительном договоре или прилагающемся к нему акте, нарушает это условие.

Это порождает собой, для примера, следующую ситуацию. Учредительные документы Венчурного образования предусматривают следующую возможность::

• 5.2.5.При наличии причин Управляющий может быть отстранен от руководства делами Венчура по решению Участников в соответствии с Уставом Венчура.

Фактически дело обстоит следующим образом: 90% венчурных образований базируется в своей деятельности в сети, имея соответствующее программное обеспечение, позволяющее эту деятельность проводить. Принадлежность оного защищено авторскими правами, которые принадлежат инициатору на основе собственных разработок, либо на основе приобретения у исполнителя. Принадлежность этих разработок в венчурных документах не отражена, следовательно, венчурному образованию не принадлежит. При вступлении в силу решения об отстранении инициатора от управления проектом фактически лишает венчурное образование использовать все эти разработки.

Исходя из предпосылок, что учредительный договор венчурного образования, является скомпилированным документом, рассмотрим также требования, предъявляемые к отдельным организационно-правовым формам. Для учредительных договоров о создании отдельных видов субъектов права, перечень существенных условий может быть расширен. Так, помимо условий, названных в ст. 52 ГК РФ, существенными для учредительного договора полного товарищества являются также условия:

• о размере и составе складочного капитала товарищества;
• о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале;
• о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;
• об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК РФ).

В дополнение к сведениям, указанным в ст. 52 и 70 ГК РФ, учредительный договор товарищества на вере должен содержать условие о совокупном размере вкладов коммандитистов (п. 2 ст. 83 ГК РФ).

В учредительном договоре о создании общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью должны присутствовать следующие существенные условия:

• о составе учредителей (участников);
• о порядке совместной деятельности по созданию общества;
• о размере уставного капитала общества и доле в нем каждого учредителя;
• о размере, составе, порядке и сроках внесения вкладов учредителей в уставный капитал;
• об ответственности учредителей за нарушение обязанности по внесению вкладов;
• об условиях и порядке распределения между учредителями прибыли;
• о составе органов общества;
• о порядке выхода учредителей из состава общества (п. 2 ст. 89 ГК, п. 1 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Следует учесть, что существенным условием учредительного договора о создании общества с дополнительной ответственностью является также условие о порядке распределения между участниками убытков от деятельности общества (п. 1 ст. 95 ГК РФ).

Как мы видим, содержание анализируемого документа находит свое отражение во всех представленных выше организационно-правовых формах.

Порядок заключения и форма учредительного договора

Учредительный договор является учредительным документом субъекта права, а потому заключается в простой письменной форме. Порядок заключения учредительного договора подчиняется общим правилам о совершении сделок и заключении договоров и имеет те же особенности, которые присущи порядку заключения договора простого товарищества, что является основанием для существования экземпляра в письменной форме на материальном носителе.

Юридическая природа учредительного договора.

Юридические признаки учредительного договора

Юридические признаки учредительного договора во многом совпадают с признаками договора простого товарищества. Как и договор простого товарищества, учредительный договор является консенсуальной, многосторонней, взаимной, возмездной и фидуциарной сделкой. Вместе с тем, во многих случаях указанные признаки учредительного договора проявляются иначе, нежели в договоре простого товарищества. В первую очередь это обусловлено целью учредительного договора, которая состоит в создании нового субъекта права и регламентации его отношений с учредителями.

Заключая учредительный договор и совершая действия по созданию и регистрации субъекта права, его участники действуют в первую очередь в своем интересе, который состоит в создании субъекта, в результате деятельности которого у них - учредителей (участников) - могут возникнуть имущественные выгоды. Вследствие этого, учредительный договор, как и договор простого товарищества, является возмездной сделкой.

Когда создается субъект права, имеющий право заниматься коммерческой деятельностью, то каждый учредитель вносит вклад в его имущество, то есть юридически закрепляет возможность получения прибыли от деятельности такого субъекта права. Поэтому можно утверждать, что каждый учредитель субъекта права действует в интересах других учредителей и одновременно в своих собственных интересах. Даже если, посредством учредительного договора, создаются такие некоммерческие организации, как объединение юридических лиц (ст. 121 ГК РФ) и некоммерческое партнерство (ст. 8 Закона РФ о некоммерческих организациях), то также можно говорить о возмездности учредительного договора.

Поскольку указанные субъекты права могут осуществлять деятельность по защите интересов учредителей, в том числе в форме оказания им безвозмездных услуг (п. 1 ст. 123 ГК РФ), то учредители не лишены возможности получить удовлетворение за имущественные расходы, понесенные ими при создании субъекта права.

Исходя из вышесказанного, следует признать, что представленная к рассмотрению форма имеет юридические признаки учредительного договора

Функции учредительного договора

Учредительный договор устанавливает обязанности его участников по созданию субъекта права, формированию его уставного капитала, часть которого оплачивается до регистрации (ст. 73 ГК, п. 2 ст. 16 Закона РФ об обществах с ограниченной ответственностью). Следовательно, условия, относящиеся к совместной деятельности участников до регистрации субъекта права, вступают в силу с момента заключения учредительного договора. На этой стадии учредительный договор порождает обязательственные отношения между его участниками, а его функция состоит в регламентации обязательственных отношений учредителей по созданию субъекта права. Следовательно, признается юридическая значимость учредительного договора вне зависимости от факта регистрации субъекта права учреждаемого этим договором.

Государственная регистрация субъекта права, созданного во исполнение учредительного договора, порождает комплекс прав и обязанностей как между субъектом права и участниками учредительного договора, так и между самими участниками. Данный комплекс составляет содержание относительного правоотношения, являющегося не обязательственным, а корпоративным. Вследствие этого, после государственной регистрации вновь созданного субъекта права функцией учредительного договора становится регламентация корпоративного правоотношения. Наряду с ней, после государственной регистрации вновь созданного субъекта права учредительный договор выполняет также функцию определения правового статуса самого субъекта права. Например, в соответствии с п. 2 ст. 52 ГК РФ, учредительным договором общества с ограниченной ответственностью могут быть установлены предмет и определенные цели деятельности общества даже в тех случаях, когда по закону этого не требуется. Более того, можно утверждать, что все существенные условия учредительного договора так или иначе касаются правового статуса субъекта права. Отмеченная функция является следствием того, что корпоративное правоотношение представляет собой сложное структурное образование, в котором в качестве элементов выступают:

а) юридические связи между корпорацией в целом (субъектом права) и отдельными его участниками (учредителями);

б) юридические связи между отдельными участниками (учредителями) корпорации (субъекта права). В данных связях участники корпоративного правоотношения выступают носителями как имущественных, так и неимущественных прав.

До этой стадии венчурные образования пока не доходят. Так что существование венчурных образований в их нынешнем виде можно расценивать, как затянувшееся учредительное собрание, что само по себе не противоречит нормативным актам, так же как и участие в этом внесенных средств, так как внесение доли участия в капитал предприятия согласно ст. 73 ГК РФ оплачивается до регистрации и имеет ограничение только в минимуме вносимых средств. Следовательно, обязательственность отношений при соблюдении некоторых условий сохраняется.

Однако, это ограничивает венчурное образование как субъект права в комплексе прав и обязанностей между ним, как структурой, и самими участниками венчурного образования, завязывая отношения на инициаторе. Описание этих отношений будет приведено в разделе "корпоративные правоотношения и исполнение учредительного договора".

На сегодняшний день отсутствие комплекса прав и обязанностей между субъектом права и участниками учредительного договора компенсируется наличием дополнительного обеспечения по обязательствам инициатора, что в свою очередь повышает значимость требований, предъявляемых к документам, сопровождающим и регламентирующим эти отношения, т.е. к отношениям сторон между собой. Какими юридически значимыми документами эти отношения закреплены?

Продолжение следует.