Учредительный договор и устав юридического лица

Этот вопрос возникает в тех случаях, когда в соответствии с законом учредительными документами субъекта права являются учредительный договор и устав. Действующим законодательством такая ситуация предусмотрена для обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью, объединений юридических лиц и некоммерческих партнерств. В отличие от устава, учредительный договор несет на себе функцию регламентации обязательственных отношений, возникающих между учредителями с момента его заключения до момента государственной регистрации создаваемого юридического лица. После государственной регистрации юридического лица, функции учредительного договора и устава совпадают и заключаются в регламентации корпоративного правоотношения, а также закреплении правового статуса субъекта права. Поэтому не случайно на практике учредительный договор и устав не просто дополняют, но во многом дублируют друг друга, поскольку большинство положений учредительного договора включается в устав. Вместе с тем возможны расхождения между условиями учредительного договора и положениями устава. В этих случаях согласно норме п. 5 ст. 12 Закона следует руководствоваться положениями устава. Подобное решение законодателя обусловлено тем, что в отличие от учредительного договора устав обладает признаками локального нормативного акта, призванного урегулировать отношения учредителей друг с другом и отношения между учредителями и зарегистрированным субъектом права в процессе его деятельности, а также в случаях его реорганизации и ликвидации.

Изменение и расторжение учредительного договора.

Общие основания изменения или расторжения учредительного договора.

До момента государственной регистрации субъекта права учредительный договор может быть изменен или расторгнут на общих основаниях, а вытекающие из него обязательства могут быть прекращены в силу норм статей 407 — 419 ГК РФ. В частности, учредительный договор может быть прекращен вследствие наступившей невозможности создания субъекта права. После государственной регистрации субъекта права всякое изменение или расторжение учредительного договора непосредственно связано с изменением или прекращением корпоративных правоотношений, имеющих место между учредителями, а также между учредителями и юридическим лицом.

Изменение состава участников субъекта права (корпорации).

Любой участник субъекта права, созданного на основе учредительного договора, вправе свободно выйти из него независимо от согласия других участников (п. 1 ст. 77, ст. 94, п. 2 ст. 123 ГК РФ). Законом могут быть установлены лишь порядок и сроки выхода участников. Например, отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества; досрочный отказ от участия в товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине (п. 1 ст. 77 ГК РФ). Участник договора о создании объединения юридических лиц вправе выйти из него по окончании финансового года (п. 2 ст. 123 ГК РФ).

Участники товариществ и обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью вправе распоряжаться своей долей путем совершения различного рода сделок по ее отчуждению (купли-продажи, дарения и т.п.). По общему правилу участники товариществ могут совершать такие сделки с согласия других товарищей (ст. 79 ГК РФ). Участники общества могут совершать эти сделки без согласия других участников или самого общества, если иное не предусмотрено его учредительными документами (ст. 93 ГК, ст. 21, 22 Закона РФ об обществах с ограниченной ответственностью).

В тех случаях, когда доля отчуждается в полном объеме, место участника, осуществившего отчуждение доли, занимает приобретатель доли, к которому переходят корпоративные права и обязанности. При частичном отчуждении доли участник, совершивший отчуждение части доли, остается наряду с приобретателем части доли участником корпоративного правоотношения. Иначе говоря, приобретая долю (часть доли), субъект становится правопреемником отчуждателя доли (части доли). Но правопреемство возможно не для всех прав, которыми обладал отчуждатель доли. Согласно п. 2 ст. 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью дополнительные права (например, право на безвозмездное получение услуг общества), предоставленные определенному участнику общества с ограниченной ответственностью, в случае отчуждения его доли (части доли) не переходят к приобретателю доли (части доли). В этом проявляется принцип непередаваемости особых прав отдельного члена корпорации, предоставленных ему учредительными документами.

Гражданин или субъект права может потерять свое право участия в товариществе или обществе в результате обращения взыскания на его долю со стороны его кредиторов (ст. 80 ГК, ст. 25 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Аналогичным образом субъекта права может потерять право участия в ассоциации или объединении. В этих случаях участниками корпоративного образования становятся лица, приобретшие долю на торгах.

Изменение состава участников учредительного договора может иметь место также вследствие вступления в общество или товарищество наследников умершего гражданина-участника либо правопреемников реорганизованного участника — субъекта права (п. 2 ст. 78 ГК РФ, п. 7 ст. 21 Закона РФ об обществах с ограниченной ответственностью). Для вступления в общество указанных наследников (правопреемников) согласие других участников необходимо, если это предусмотрено учредительным договором, а для их вступления в товарищество согласие других участников во всех случаях обязательно.

Участник полного товарищества, общества с ограниченной ответственностью, ассоциации или союза может быть исключен из состава субъекта права в случае и порядке, установленных учредительными документами (п. 2 ст. 76, п. 2 ст. 123 ГК РФ), что равносильно расторжению с ним учредительного договора. (См. п. 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с изменением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Прекращение учредительного договора.

Прекращение действия учредительного договора может явиться следствием ликвидации созданного на его основе субъекта права. Причины и основания такой ликвидации в данном случае значения не имеют. Поэтому действие учредительного договора будет считаться прекратившимся как в случае ликвидации субъекта права в связи с достижением цели, ради которой он был создан, или истечением срока, на который он создавался, так и в случаях его ликвидации по соглашению участников, по решению суда вследствие признания его банкротом и т.п.

Прекращение действия учредительного договора вследствие ликвидации субъекта права нельзя смешивать с признанием учредительного договора недействительным и связанной с этим ликвидацией субъекта права (ст. 61 ГК РФ). Учредительный договор может быть признан недействительным на основе общих норм гражданского законодательства. В случае признания недействительным учредительного договора, недействительным одновременно признается факт государственной регистрации созданного на его основе субъекта права.

Поэтому в качестве общего последствия признания недействительным учредительного договора и акта государственной регистрации юридического лица является не реституция и иные последствия, предусмотренные п. 2 ст. 167 ГК РФ, а ликвидация субъекта права в порядке, установленном ст. 61—64 ГК. Это объясняется тем, что в таких случаях речь идет о необходимости ликвидации имущественных и неимущественных последствий незаконного создания и функционирования субъекта гражданских правоотношений.

На этом, пожалуй, и закончим рассмотрение общих признаков учредительного договора, и на основе вышеприведенных материалов перейдем к более близким и волнующим нас моментам образования и существования венчурных образований.

Отдельные аспекты, связанные со спецификой деятельности венчурного образования.

Одним из условий существования учредительного договора является его неизменяемость в одностороннем порядке. Учредительный договор размещенный в цифровом пространстве, которое доступно инициатору для редактирования, а в некоторых случаях и не только ему, предполагает возможность его изменения (уничтожения) в одностороннем порядке т.е. условия его хранения не обеспечивают его неизменности. Следовательно, необходимо обеспечить условия, которые позволяют однозначно гарантировать его неизменность, в течении всего времени существования венчурного образования, без согласия и без ведома на то участников, входящих в его состав. Достигается данное условие различными путями. Прежде всего, заверением его сторонами, участвующими в учредительном договоре, способом, позволяющим однозначно трактовать его в пользу лиц, зафиксировавшими документально, намерения и взаимоотношения между собой, то есть способом с однозначной трактовкой. Ниже приводятся примеры в порядке их значимости.

• Подписание документа (подписью для физического лица, подписью и печатью для юридического лица) с указанием данных о себе (паспортные данные для физического лица, реквизиты для юридического лица)
• Заверение документа третьими лицами (не участвующими в договоре)
• Нотариальное заверение
• Регистрация в органах государственной регистрации

Договор, размещенный в цифровом пространстве, не отвечает этим требованиям т.е. он не заверен (не подписан) ни одной из участвующих сторон, одновременно с этим нельзя категорично утверждать, что он абсолютно не значим: сформулированные в нем обязательства и намерения соотносятся с обладателем сайта, на которого он зарегистрирован, при условии отсутствия на нем предварительных оговорок в тематическом и информационном объеме текстового заполнения, изменяющих смысл принимаемых обязательств, то есть, если на других страницах сайта нет выражений или условий, сводящих эти обязательства к абсурду. Данное условие сохраняется весь период существования данного документа в том виде, в каком они представлены на момент его рассмотрения. Следовательно, одним из условий представления договора в цифровом пространстве является принадлежность этого пространства лицу, указанному в договоре. Однако принадлежность пространства не решает вопросов его гарантированной неизменности.

Дублирование учредительного договора копией на материальном носителе с указанием паспортных данных учредителя позволяет гарантировать его неизменность при обеспечении надежного способа его хранения.

Однако, в силу специфики венчурного образования, учредительный договор, если таковой по требованию координаторов дублировался на материальном носителе фактически подписан только одним лицом, инициатором проекта, иные участники венчурного образования присоединяются к нему посредством приобретения долей, то есть выражают свое согласие путем исполнения условий. Фактически их действия (вклады) не отражены в самом учредительном договоре.

Подобные отношения предусмотрены, учредительным договором товарищества на вере или публичной офертой. Рассматривая отношения, сложившиеся в венчурных образованиях на настоящее время, учредительный договор венчурного образования, представленный к рассмотрению, является односторонним обязательством частного лица выраженное в форме публичной оферты.

Статья 437. Приглашение делать оферты. Публичная оферта

1. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.
2. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта). А учитывая, что предложение делается вполне конкретному кругу лиц т.е. сообществу трейдеров можно считать так же просто офертой согласно.

Статья 435. Оферта

1. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора.
2. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной. А действия инвесторов (трейдеров) приобретающих доли венчурного образования могут быть отнесены согласно ст. 438 ГК РФ к Акцепту, что достаточно отражено в пункте 3 данной статьи. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Выводы

1. Представленный на рассмотрение учредительный договор в случае наличия его копии на материальном носителе, имеет юридическую ценность, так как отражает намерение образования субъекта права, что соответствует правовым нормам становленным для учредительных договоров. И соответственно регламентирует отношения участников в период с момента заключения до момента образования. Так же он в явной форме выражает обязательства лица его подписавшего.
2. Рассматривая представленный учредительный договор с позиции Статьи 431. Толкование договора. При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Приходим к следующему выводу: согласно факта подписания учредительного договора только инициатором и в отсутствии конкретизации иных участников, учредителем и лицом выражающим намерения в образовании субъекта права является только инициатор в единоличном виде. Иные участники, присоединившиеся к учредительному договору (фактически акцептировавшие условия договора) путем приобретения долей венчурного образования с помощью предоставляемых технических средств являются участниками с ограниченными правами, т.е. имеют право ознакомления с отчетностью деятельности, право получения прибыли, право участия в распределении прибыли, но не принимают участия в вопросах, связанных с деятельностью венчурного образования, если только таковые права им не делегированы инициатором в явном виде (доверенностью). Опубликованная форма учредительного договора, а также способ присоединения имитируют отношения публичной оферты или оферты и акцепта к ней. Всю юридическую и иную ответственность по деятельности венчурного образования несет инициатор. Остальные участники только в размере инвестированного капитала.
3. Передача части или всего объема доли участия в венчурном образовании не является выходом из него как это указанно в Учредительном договоре, а является переуступкой прав одного лица другому. Выход из Учредительного договора в явной форме обуславливает изъятие средств из капитала самого венчурного образования и приводит к сокращению объема этого капитала чего при переуступке прав не происходит.
4. В связи с тем, что правовая природа электронной валюты основывается в большей части на доверительных отношениях лиц, её использующих, и пока не определена законодательно. Впрочем, правовая природа безналичных денег на сегодняшний день тоже вызывает различные толкования. В учредительном договоре должна быть формальная оговорка о признании лицами, в нем участвующими, равноценности передаваемой электронной валюты реальным валютным средствам, а так же указано соотношение этих средств. Средства, с помощью которых эти операции производятся, также должны быть признаны формально.
5. В связи с тем, что установившиеся отношения не предусматривают образование субъекта права, следует отметить, что деятельность, предпринимаемая инициатором не соотносится и не принадлежит венчурному образованию как объекту права. А следовательно, имущество венчурного образования не может быть передано кому-либо на основании решения большинства голосов, так как за ним ничего не закреплено. Деятельность, также, ведется не от лица венчурного образования, а от лица инициатора. Для осуществления подобной передачи должен быть разработан сопутствующий пакет документов, регламентирующий эту сторону отношений который бы включал в себя оценку и передачу основных средств (имущества, авторских прав, и т.п.) в период их приобретения на средства инвесторов. А также оценку и перечень активов, передаваемых инициатором в период образования, т.е. перечень того, что именно может быть передано в случае смены руководства или процедуры банкротства венчурного образования. Принятый в качестве дополнительного обеспечения вексель лишь относительно решает эту сторону вопроса, так как относится к инициатору, а не венчурному образованию, т.е. является средством, гарантирующим "управляемость" инициатора как физического лица.
6. Представленный Учредительный договор имеет ряд недостатков по признакам:

• отсутствует часть о передаче учредителями имущества;
• отсутствует часть об организационно-правовой форме;

Остался вопрос анонимности - его мы рассмотрим в следующий раз.